同性婚姻法律问题研究--《复旦大学》2011年博士论文
同性婚姻法律问题研究
【摘要】：同性恋是占今中外普遍存在的现象,甚至在某些国家的某个历史时期还形成为一种社会风气。社会对同性恋的态度经历了从宽容到罪孽,从罪孽到病态,从病态到正常的历史演变。自二十世纪中期起,随着医学上对同性恋成因问题的研究和同性恋建构主义理论的提出,同性恋逐渐从污名化的泥潭中走出,并发起了波及西方各国的同性恋争取平等权利、平等对待的社会运动,同性婚姻诉求即是这一同性恋运动的产物。
同性婚姻立法诉求首先所面临的是同性婚姻的正当性问题,目前对同性婚姻正当性的论证主要有三种思路：一是基础论证,立足于医学上关于同性恋成因的研究和同性恋建构主义理论论证同性恋的正常性,在此基础上寻求同性婚姻的正当性；二是现实论证,立足于同性恋者现实问题的解决来论证同性婚姻的正当性；三是法律论证,从个人自由和权利平等角度进行论证。三种论证均不同程度地存在缺陷和不足。实际上,同性婚姻并不具有天然的正当性,其是否正当取决于特定的社会条件。
在传统社会条件下,性对社会关系结构的形成和社会身份秩序的维护起着极为关键的作用,婚姻在传统社会所起到的生产组织功能、社会组织功能以及生活互助功能同样是无可替代的,因而在传统社会条件下,性和婚姻并非是个人之问的事务,而是与家庭、亲族团体不可分离。这决定着立足于个人关系的同性关系难以在传统社会中寻找到基本的生存空间。现代社会条件下,随着性和婚姻社会功能的减弱,性更多地体现为个人关系上的一种纯粹关系,婚姻的功能也主要体现在情感维系和生活互助两个方面。这意味着,同性性行为以及同性伴侣关系在社会功能和性质上与异性之间的性以及婚姻关系已不存在差别。可以说,是性和婚姻的社会变迁为同性婚姻提供了正当性的社会基础和存在的社会空间。
目前世界上已有十个国家实现了同性婚姻的合法化,但这些国家同性婚姻立法的实现在很大程度上是同性恋运动下政治博弈和司法推动的结果,而并非是建立在社会对同性婚姻普遍接受的基础上,因而在法律实施过程中产生了一系列社会问题。同性恋者并未因同性婚姻的合法化而步入婚姻的殿堂,其所而临的生存困境并未得到有效的解决,针对同性恋者暴力犯罪反而在同性婚姻立法后呈现攀升的趋势。
同性婚姻立法从根本说,其目的在于通过婚姻规范性行为,从而形成稳定健康的性关系,并通过婚姻实现个人生活关系上的互助,从而担负起婚姻的社会责任。但由于社会公众对同性婚姻在情感上的不接受使得同性婚姻立法面临着诸多困境,西方同性婚姻立法及实施过程中出现的问题表明,同性婚姻立法不能忽视特定的社会条件,不同的社会条件决定着具体的立法目标和立法模式。在具备同性婚姻立法条件的情况下,由于个人的目标追求与婚姻的社会目标之间存在难以调和的冲突,也不宜采取单一的婚姻模式。婚姻模式与互助模式并行可以为个人提供更多的选择,从而有效解决婚姻法在处理个人自由和维护稳定的关系问题上所面临的两难,确保同性婚姻立法目标的实现。
我国目前同样而临因同性恋而引发的诸多社会问题,需要通过立法对同性关系进行规范。但与西方相比,我国同性恋群体面临着更大的来自传统文化和观念上的压力,大多数同性恋者受主流文化的影响而躲藏在异性婚姻里,因而我国目前并没有同性婚姻立法的社会基础。在我国采取不分性别的互助关系立法模式在一定程度上能够淡化同性恋话题,且能够解决同性恋者以及异性同居者所共同面临的现实困境,应是我国当前较为稳妥的选择。
【关键词】：
【学位授予单位】：复旦大学【学位级别】：博士【学位授予年份】：2011【分类号】：D913.9【目录】：
中文摘要6-8
Abstract8-11
一、选题意义11-13
二、文献综述13-18
三、研究思路与内容结构18-21
第一章 同性恋现象与同性婚姻的提出21-50
第一节 民事法律视野下的同性恋概念21-30
一、同性恋一词的产生和使用21-23
二、公共话语和学术研究中同性恋概念的使用23-27
三、民事法律视野下同性恋概念的基本内涵27-30
第二节 历史上的同性恋现象及社会态度演变30-41
一、同性恋现象的普遍性30-32
二、历史的同性恋现象32-34
三、社会态度的历史演变34-41
第三节 同性恋社会认识的转变与同性婚姻的提出41-50
一、医学认识的现代转变及其影响41-44
二、同性恋建构主义理论44-47
三、同性婚姻诉求的提出47-50
第二章 同性婚姻的正当性问题50-95
第一节 同性婚姻正当性的当前论证思路50-55
一、基础论证——同性恋的正常性问题50-51
二、现实论证——同性恋问题的现实解决51-53
三、法律论证——个人自由与权利平等53-55
第二节 同性婚姻正当性论证存在的问题55-69
一、基础性论证存在的问题55-63
二、现实论证面临的两难63
三、法律论证的不足63-69
第三节 同性婚姻正当性的进一步论证——性与婚姻问题69-95
一、对同性性行为和同性婚姻的疑虑69-74
二、对性和婚姻的再认识74-87
三、性和婚姻的变迁与同性婚姻正当性87-95
第三章 国外同性婚姻立法现状及存在的问题95-112
第一节 同性婚姻立法现状及趋势95-100
一、国外同性婚姻立法概况95-99
二、同性婚姻立法的基本趋势99-100
第二节 同性婚姻立法过程中存在的问题100-112
一、同性婚姻立法上的观念冲突100-102
二、同性婚姻立法的主要促成因素102-107
三、问题所引致的后果107-112
第四章 同性婚姻立法目标的实现112-130
第一节 同性婚姻立法目标实现的社会条件112-119
一、同性恋者的目标追求112-116
二、同性婚姻立法的社会目标116-118
三、目标实现的社会条件118-119
第二节 不同社会条件下的立法模式119-123
一、当前各国同性婚姻立法条件分析119-121
二、社会条件限制与同性婚姻的替代模式121-123
三、不同社会条件下替代模式的选择123
第三节 同性婚姻的目标冲突及其解决123-130
一、个体自由与婚姻目标的冲突123-125
二、目标冲突的解决方式125-126
三、同性婚姻立法上的几个特殊问题126-130
第五章 我国同性恋问题的法律解决130-146
第一节 我国法律与公共视野下的同性恋130-136
一、法律视野下的同性恋130-133
二、公共视野下的同性恋133-135
三、同性恋者争取公共关注的努力135-136
第二节 我国同性恋群体当前所面临的问题136-142
一、社会歧视与传统婚姻困境136-138
二、共同生活关系中的法律真空138-140
三、立法缺失产生的问题与法律规制需求140-142
第三节 我国同性恋问题的特殊性与解决方式142-146
一、同性恋问题的中西差异142-144
二、我国当前亟需解决的问题144
三、具体立法进程与立法模式144-146
结语146-151
附录一:美国各州关于同性婚姻和同性伴侣立法情况一览表151-154
附录二:世界各国家和地区对待同性性行为、同性伴侣和同性婚姻态度一览表154-163
参考文献163-172
一、中文著作163-164
二、中文译著164-167
三、中文论文167
四、英文著作167-168
五、英文论文168-172
后记172-173
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