如何起草法律研究备忘录
如何起草法律研究备忘录
1．什么是法律研究备忘录？
在一个项目的过程中或在起草一份合同时，合伙人或资深律师可能会遇到一个或几个法律问题，需要助手去研究，加以法律分析，找出答案，并写在备忘录中以供参考；
客户要求就一个或几个事项或交易涉及的法律问题要求我们出具备忘录。
起草备忘录前的工作：
充分了解事实背景，确认事实细节
明确核心法律问题
查找相关法律法规的规定，搜寻相关案例
匿名咨询有关政府部门
引用的法律法规
引用的法律法规
简要的回答
引用的法律法规
简要的回答
引用的法律法规
备忘录的机构
结构1是最简单的一种形式；
结构2用于比较长的备忘录；
结构3和4是比较常用的一种备忘录形式，尤其是结构3。
理解法律问题
从给你任务的合伙人或律师那儿了解法律问题；
了解法律问题的背景，并尽量多地取得相关背景信息；
在动笔之前彻底了解法律问题；
将法律问题分类，并做出初步描述；
给着急的读者在备忘录开始的部分起草概要性答复，以告知这样的读者一个简要的结论。
了解法律问题后，应该知道可能指向的相关法律法规，并研究这些公开发布的、有效的法律法规；
在没有法律法规或法律法规规定得比较模糊的情况下，应匿名咨询有关部门，并将出现的这种情况写在备忘录中；
在法律法规有不一致之处，或与地方法规有不一致之处，也应匿名咨询有关部门，并将出现的这种情况写在备忘录中；
在备忘录中引用法律法规时，应在法律法规的名称以斜体形式表示；
将你备忘录中引用的法律法规都收集起来，并将具体的条款用别的颜色标注，然后发给合伙人或律师，以便他们检查你引用的法律是否正确；
分析法律问题，并将相关的法律法规其适用于相关的事实中
&知道问题可能指向的相关法律，明确具体适用哪些法律、法律生效时间及适用范围；
将法律适用到相关事实中进行分析；
在法律、行政法规、部门规章和地方规定有不一致之时，要向相关的政府部门匿名咨询，并要向客户汇报我们咨询的结果，指明实践中的做法和可能存在的法律风险；
法律没有规定或规定不清之处，要向相关的政府部门匿名咨询。在不同官员有不同意见时，要告知客户，并建议客户与政府部门的主管负责人沟通和交流。
研究法律的执行力和实践中的情况以及我们以往的经验，并在备忘录中告知客户。
简单、明了、直入主题；
告知客户他问的问题是合法的还是不合法的；如果是不合法的，给出其他建设性合法方案和建议；
如果得不出确切性结论，也告知客户并向其提供不同的可行合法的办法供其参考。
备忘录中文写作技巧
在开始写作前：
确保你取得了你所需要的所有信息，并知道了你想知道的所有要点，并以符合逻辑顺序的方式呈现他们；
尽量早地开始起草备忘录：
1.知道哪些地方需要仔细思考；
2.找到你做法律研究中的不足之处；
3.确保你以正确的方式切入主题。
使用提纲，帮助你有序地组织法律问题研究；
创设一个工作草稿；
1.将你较早起草好的一份草稿提供给你的监督人，以确保你的思路是在正轨上；
2.如果你能从其他人取得他们的知识和经验，这对你的工作将是非常有效率的。
英文写作技巧
什么是良好的英文？
简单用语；
简短，直入主题；
避免费解和华丽的辞藻
简短的句子和简短的段落：最好每句不超过二行，每段不超过三句；
你可以用括号和黑体字定义一些术语，但你必须在整篇备忘录中使用定义的词语；
除非定义了一个词，否则不要用大写字母。
一些注意事项
如果你有理由确信某一事项，则你可以这样说出来；
当你不能确定某一事项时，你应该使用一些保护你的利益的词语，例如“probably”, “possible”, “might”;
如果可能，不要使用绝对的词语。如果你不是100%确定，不要说：“The foreign investor should be able to do this
and that”。
使用更相对一些的词语，如：“given the current facts, we have reason to
believe that the foreign investor may be able to do this or
不要说： “we are of the opinion that”;
应该说： “we believe”,
除非你在给出正式的法律意见书。
不要说：“used for the purpose of building”
或 “used for building purposes”.&
说： “used for building”；
避免一些词语，例如，
说: “about”,
而不用 “with regard to”。
攻击性语言
写一封信时，永远不要用攻击性或批评性的语言；
永远不要向一个第三方写或说批评我们客户的话。
不要用像 “heretofore”
这样华丽而几乎用不着的辞藻；
短的词语比长的更清晰、更直接。所以用 “try”，而不用
“endeavor”；
不要使用你不理解的单词，或者只是因为他们听起来重要。
永远不要发出还含有拼写错误的文件；
不要假设“拼写检查”现在纠正的错误会一直正确。
主动或被动语态
用 “I will learn to write well”，不要用
“How to write well will be learnt by me”.
在使用关键词语时应前后一致；
避免在一篇文章里轮流使用 lessee”
和 “tenant”
或 “vendor”
和 “seller”
“should” and
在书写合同、协议、契约时，应使用“shall”,
在给客户的回复、备忘录、往来信函中应使用 “should”
“must”。
在最后一个单词和句号之间没有空格，句子和句子之间应空二个格；
除非文章另有要求，一般来说一句话应以主语、动词和宾语开始。
避免多次使用否定语态
不要用缩略语，如 “don’t have”，用
“do not have”。&不要用
“isn’t”，&用
“is not”；
不要用口语化的词语，如
，“haven’t got”，用
“do not have”；
不要用缩略的词组，如， “rep office”，用
“representative office”；
4.不要用“said
agreement”，用
“such agreement”
或 “this agreement”.
“xxx Co Ltd”，用
“xxx Co., Ltd.”;
“can not”,
用 “cannot”.
7.如果你的客户熟悉中国法律，在你写备忘录时，可以用一些常用的缩略语，如，“WFOE”, “FIE”, “SASAC”,
如果你的客户是第一次与中国客户打交道，则在你的备忘录中一定要在使用缩略语前将其定义。
用简单词语书写；
短句、短的段落；
除非是给另一位律师写信，否则避免使用行话；
不能含糊不清；
不要重复；
发出前检查、再检查；
永远不要用批评或攻击性语言。
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同书写其他法律文件一样，写法律备忘录也有一些方法可以遵循：
一、整理事实／背景情况
在写备忘录之前，应当先把事实的部分理出来，然后再把理出来的事实做一个总结。这样做的目的有两个：第一是便于自己理解，从眼前来说，这样做使问题清晰，便于回答；另外，我们可能今后把备忘录拿出来作参考，自己也可能记不清楚事情是怎么样的，而做一个总结便于查阅。第二是为了给客户看，在客户对事实的理解非常混乱的情况下，如果他对你的解释无法理解，他也无法向内部解释。在这里，我们应对事实进行梳理，说明客户和对方之间是什么样的关系，有哪几种产品(型号)，中间签了哪些协议，后来又签署了哪些新的协议，现在希望如何处理等。
事实被梳理出来后，如果有时间的话，最好让客户去确认。然后，客观陈述法律事实，客观描述相关法律背景情况。具体细节为：(1)注明来源／出处(谁说的)、时间、地点、事情、主体性质／特征(国有／民营、内资／外资、上市、金融、房地产、钢铁等)；(2)对客户描述的法律事实和背景情况要完整、全面、不遗漏细节。
&&& 二、找出法律问题
熟悉事实的细节(是并购还是新设，是境内发行还是境外发行，若并购，法律允许的并购方式有哪些，是资产并购还是股权并购，涉及的税等方面的问题)，把事实弄清楚后，应当把问题整理出来。注意不要漏问题，把握好哪些是相关的问题，哪些是无关的问题。把这些问题理出来以后，最好再让客户确认。然后，回答客户所问的问题。
客户来问法律问题，一般分为几种情形，一种是客户思路比较清晰，逻辑性比较好，事实和问题已经被整理好了，这样比较简单，逐个回答问题就可以了。一种是客户没有向我们披露背景情况，只是简单地提出问题，如下面的实例推演中，客户作出了一个很简单的指示，即要求阐述电信运营商在两个方面的义务：第一，客户的信息保存义务；第二，依据中国法，客户被政府要求提供信息的义务。在这种情况下就要谨慎，因为我们不清楚他要把回答用于什么情况，所以回答的时候要保守谨慎，应仅回答法律如何规定。
还有一种是客户没有把问题想清楚，可能罗列了大量的事实或者问了大量的问题，而这些问题有重复而且没有逻辑性。例如，我们曾经收到一个客户长达6页纸的邮件，客户是一个婴儿车的制造商，他在邮件中描述了其和零件供应商同时与其产品的经销商之间合作及产生纠纷的过程，其中涉及他们之间签订的合作协议(Master
Term Sheet Agreement)及和解协议(Settlement and Release
Agreement)，还涉及合作过程中产生的专利问题，等等。这封邮件的行文顺序不好，没有逻辑，当时我们两个合伙人加四个律师讨论了两次，才能大概理出来他想要问的是什么。这种情况下，就需要对客户的问题进行梳理，一定要写明背景情况，就是依据客户提供的信息整理出来的问题是怎么样的，所有的意见都是基于我们认识到的情况提供的，这也是一种自我保护的方法。
三、研究法律、分析问题、提出解决方案
法律备忘录顾名思义是研究法律、分析问题、最终提出解决方案。在研究法律、分析问题、最终提出解决方案的过程中，律师需要做到以下几点：&
在明确法律问题的基础上，律师需要对问题具有敏感性，知道可能指向的相关法律，明确具体适用哪些法律、法律的生效时间及其适用范围例如，针对外商投资企业，就有专门的法律，而丰简单适用《公司法》。
认真对待法律、行政法规、部门规章、地方法规之间的矛盾、不一致之处。这种矛盾、不一致是我国有特色的问题。产生的原因在于中国立法技术上的不足和政府部门之间权利和利益的博弈。许多法律法规规定得笼统、不清楚。对此，律师首先应当认真阅读法律条文，发现其中的矛盾和不一致。若同级规定之间矛盾，比如商务部和发改委对审批问题有不同的规定，在给客户进行法律分析时，要向客户明确指出实践中的做法和可能存在的风险。
就法律法规规定较为原则、模糊或不明之处咨询有权机关，并咨询具体操作程序和细节。在我国，不同部门的官员，甚至是同一部门的官员，对于同一个问题往往也会有不同的解释。这种情况下，律师应当将矛盾的答复呈现给客户，并建议由我们安排客户跟主管部门的主管官员会见，就相关问题进行面对面的沟通和交流。此外，在法律备忘录中，律师应特别提示咨询结果的局限性。
研究并了解相关法律的具体执行及实施情况以及司法实践，提示风险。比如法律要求对商用密码产品进行登记，但实践中限于人力，并不是所有地区都能够实施法律的规定，因此存在没有登记的情况。这种情况下要告知客户未登记不符合法定要求，以及没有做登记的法律后果。
关注法律法规的发展动向及其可能的影响。我国的法律变化比较快，因此律师应当在法律备忘录中对法律法规的发展动向进行介绍。介绍的内容具体包括：是否有新的规则在起草，新的规则有何变化，可能在什么时候颁布等。但为了限制法律风险，必须强调“正在起草中的、法规毕竟尚未颁布，仅仅是动向，因此最终颁布的法规可能与我们介绍的发展动向不完全一致”。
研究并了解经典案例。在并购、上市、重组等方面，如果有相近的案例，对客户的帮助是比较大的。但是，这些案例中的法律风险，我们还是需要提示客户的。如钢铁产业政策规定，外资在钢铁产业不能控股。客户问是否可以拥有同等股比或可否拥有实际控制权?因为曾有这样的案例。然而根据我们的了解，在该项目中外国投资者有强大的中资背景，因此要告诉客户这种案例不适用于一般的外资进入钢铁产业的情况。
独立分析判断，不受他人左右／影响。这里说的“他人”，主要是指客户。客户往往有做成项目的冲动。不管是新上任的业务主管，还是其他的高管，为了政绩等因素，可能会对律师以新的项目利诱或以解除委托威协。作为律师，在这些时候需要清醒地认识到，威胁利诱发生的时刻往往是比较有法律风险的时候。因此，律师一定要在合法的前提下帮助客户实现商业目的。有的时候，投行、会计师也会把难以决断的问题推给律师，这个时候律师一定要守住底线。
不提违法和没有法律根据的建议，法律依据不充分，没有规定或规定不明确的，明确揭示其法律风险。
四、其他一些细节提示
(1)认真记录问题和要求，不清楚的问题，要和相关人士进行求证；
(2)注意相关性，相关事实，触及相关法律问题，适用相关法律，得出相关结论，一定不要写不相关的东西；
(3)注意身份和角度，是客户的专业顾问，不是简单地说合法或非法，最好能提出合法的解决方案；
(4)用词专业、规范、文字表达简明、准确(加强英文方面的培训，多读好的备忘录)；
(5)谨慎、勤勉，从格式到内容都要令人满意，切忌错别字、啰唆，注意拼写检查；
(6)注意格式问题，标明标题、序号、页码、分清段落，保持页面整洁清爽；
(7)注意抄送者，名称、地址等信息一定要准确。
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