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【观见】法学家谈江歌刘鑫案：面对冷漠，法律真的无能为力吗？
来源：上观新闻
作者：罗培新
摘要：一个陌生人出于怯懦自保，没有阻却他人的残害行为，并不因此背负法律责任。但如果因为先行为（前男友冲其而来，闺蜜劝阻在前可能面临险境）而使自己负有救助义务，则须另当别论。何况，此事有可能进入另一种情境：悖俗致损。
“江歌遇害案”，成了“江歌刘鑫案”——这两天的舆论，因为惨死、冷漠、仇恨而沸腾。
2016年，刘鑫在与前男友陈世峰分手后，搬来与一起在日本留学的江歌同住。江歌性情善良，多次为刘鑫出头，以摆脱陈的纠缠。某日，陈世峰尾随至公寓，江歌为保护刘鑫，单独与陈在门外交涉，不幸被陈残忍杀害。江歌是单亲家庭，母女相依为命。江歌母亲想见刘鑫，但在事件发生之后的300天内，刘鑫迟迟没有面对媒体和江歌母亲。在双方隔空对话过程中，刘鑫母亲一句“是你女儿命短”，彻底激怒了网友，从此人神共愤。
口诛笔伐中，有观点认为，刘鑫无须承担法律责任，但须承担道义责任。也有人表示，“在人性与法律之间，我选择了人性”。更有网友直接发问：“有的行为，违反法律但不违反道德；有的行为，违反了道德但不违反法律；我不知道，这两种行为，到底哪一个更加恶劣？”
刘鑫此举，违背了道德，当无疑义，这也是其备受舆论谴责的原因。
问题在于，法律之于刘鑫，真的无能为力吗？
法律与道德之间的关系，向来是一个备受瞩目的问题，德国著名法学家耶林形象地把它比喻为法哲学的“好望角”。总体而言，道德确立的是更高的倡导性标准，并不具有强制力；而法律确立的则是行为的底线要求。有些行为悖德但不违法，例如，在公交车上没有给老人让座，身家过亿却在灾难面前一毛不拔，等等……
是的，芸芸众生中，每个人都有权选择做一个不那么高尚的普通人。
甚至，最极端的见死不救，也未必是违法行为，它取决于当事人是否负有救助义务。这种救助义务源于三种情形：其一，基于法定职责，通常是特定职业所产生，例如，警察对于民众的保护义务，幼儿园教师对于儿童的看护义务等。其二，基于法定关系，如夫妻之间、父子之间负有救助义务。其三，基于先行为，比如成年人带着邻居家的小孩去游泳，成年人即对小孩承担救助责任。除此之外，一般而言，见死不救并不构成违法。
江歌案尚未审理，并不清楚的是，在生死瞬间，刘鑫是否关上房门，见死不救，任由江歌被连捅十余刀致死。如果是这样，可以认定刘鑫因不履行先行为（前男友冲其而来，闺蜜劝阻在前置身险境）产生的救助义务，而负有一定责任。但就目前情况而言，日本警方并没有逮捕刘鑫。也就是说，警方并没有认定，刘鑫在应当救助且能够救助的时候未施以援手。这似乎表明，刘鑫对江歌之死并不负有刑事责任。
但这只是“刑事责任”。
还有一种法律责任，叫“民事责任”。
据媒体报道，事发后，对于江歌母亲的见面要求，刘鑫一直逃避，冷漠，甚至出言不逊。就常理常情而言，江歌母亲想与刘鑫见面，希望了解女儿死亡之前的每一个细节，哪怕是痛苦的哭喊声中可能留下的只言片语，也可以稍稍弥补母亲对女儿的那一份挂念与不舍……但刘鑫却一直拒见，长达300个日日夜夜。这只是道义问题吗？
事实上，法律并非无能为力。接下来的分析，以适用中国的法律为基本语境。
我国《民法总则》第八条规定，民事主体从事民事活动，不得违反法律，不得违背公序良俗。这里所谓公序良俗，即公共秩序与善良风俗。
“公序”指的是人类社会存在和发展所依附的一般秩序，它是宪法秩序在民法上的体现，反映着社会基本价值取向；而“良俗”也被称作是善良风俗，包括社会公德、商业道德和社会良好风尚。
公序良俗承担着矫正法律或者填补法律不足的功能。例如，男子将财产遗赠给“二奶”，虽然赠予双方的意思表示均为真实，但该行为以非法同居为基础，破坏了家庭，显然有悖公序良俗，法院会判决该遗赠无效。
当然，并非所有的道德，都会成为法律所称的公序良俗。公序良俗被称为法律底线性的道德，在认定时必须从严把握，只有那些最低的道德标准和要求，才有可能成为公序良俗。中华民族数千年的发展历程，孕育了大量的传统美德，例如，天下兴亡、匹夫有责的担当意识，舍生取义、精忠报国的爱国情怀，崇德向善、见贤思齐的优良品格，孝悌忠信、礼义廉耻的荣辱观念……凡此种种，必须遵循一定的技术路线，才可能成为公序良俗所涵摄的内容。
那么，刘鑫的行为，有没有可能被认定为违背善良风俗而构成不法行为，导致其必须承担法律责任？
如果江歌是为保护刘鑫而死，刘鑫本当面对媒体，坦陈事实，并向江歌之母道歉，在接下来的数月里，陪伴江母，平抚她的心灵伤痛，帮助她度过人生最痛苦的时光……这虽然并非法律明文规定，但在我国，它属于得到群众普遍认同、能够体现公平正义价值的公序良俗，应无疑义。
根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第1条规定，违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。在此情况下，江歌母亲可以起诉刘鑫，后者将背上悖俗致损的侵权责任。
此外，我国《民法总则》第一百八十三条还规定，因保护他人民事权益使自己受到损害的，由侵权人承担民事责任，受益人可以给予适当补偿。没有侵权人、侵权人逃逸或者无力承担民事责任，受害人请求补偿的，受益人应当给予适当补偿。
因此，如果法庭审理查明，江歌的确是为了保护刘鑫而死，江歌妈妈可以主张两项民事赔偿请求权：其一，对凶手的民事求偿权利。如果陈世峰无力承担赔付责任，刘鑫要给予适当补偿；其二，向刘鑫主张精神损害赔偿，其理由是我国《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条的规定。如此方可抑恶扬善，引导人性回归温暖与善良。
当然，如果江歌不是为保护刘鑫而死，而刘鑫担心与江歌母亲见面后，江母会误解误传相关信息，误导民众认识，对正确裁判构成影响，故一直拒绝相见。果如此，则刘鑫拒绝见面，因存在合理事由，不会被认定为违背善良风俗。例如，有媒体称，日本警方要求刘鑫不要会见任何人，以免干扰裁判，说的正是这一情事。
但即便在这种情况下，基于“再出这种新闻，我就停止协助警察”“是你闺女命短，跟我们有什么关系”这样的攻击性话语，已经足以让刘鑫和她的家人受到道德上的谴责。
从这个角度说，舆论的口诛笔伐，也是其当受的一种代价。网络暴力固有其恶，但这件事中的更多人，不过是在用一种朴素的方式表达最基本的良善之心。法律正义尚未实现之时，网友温暖的话语，会赋予江歌妈妈顽强生存下去的力量。在这个世界上，总需要一种力量，让无力者有力，让悲观者前行……
（作者为上海市政府法制办副主任、法学教授。本文仅代表作者个人观点。本文编辑：朱珉迕）
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解放日报新媒体研发中心技术支持江歌事件：一个人泯灭了良心，她和人渣有什么区别 - 简书
江歌事件：一个人泯灭了良心，她和人渣有什么区别
这个世界上最痛苦的离别方式是，从你们分开的那一刻开始，你没有办法再次走进他的生活，他却仍在你的生活中无处不在。——王宇昆
1说到江歌事件，我真的有太多的痛心，一个那么善良的女孩，为了保护自己的同学，却命丧异国。被闺蜜男友捅十刀，刀刀致命，在她最最无助的时候，和她一门之隔视作闺蜜的刘鑫却始终没有打开那扇门，那扇给江歌生的希望的门。她的呼救声，尖叫声甚至惊动了邻居，却在这个同学的口中变成了她口中的“自己根本没有看到任何有关嫌疑人的信息，听到的争吵声也是隔着门的，她说要是自己知道凶手的哪怕一点信息，案子不至于破不了”呵呵哒~~~连房东奶奶谈起此事，都不禁落泪。邻居的证言更让刘鑫的谎言不攻自破。根据邻居的回忆，当时站在门前的男性瘦高，与两名女孩子在门口便吵了起来，男子要进屋，但被两名女孩阻止，随后两人一人从屋里关上门，另一个人在门口仍然在跟男子争论的样子。就算刘鑫当时是因为害怕，因为内心的自私，不敢开门救人。那么之后呢？江歌妈妈请求她出来指认凶手的时候，她明知道是她前男友杀害了江歌，但她却选择人间蒸发。
2因为刘鑫的人间蒸发，急切想为女儿讨回公道又无助的妈妈，想通过网络的力量来找到刘鑫，正因为此，刘鑫还发微信威胁江歌的妈妈。我能感受到江歌妈妈当时的绝望。自己女儿拼死护下的同学，不仅现场见死不救，事后更是冷漠自私到极致。甚至刘鑫的父母还对刚刚失去女儿的母亲说出那么多不堪入目的恶语，对一个痛失爱女的母亲说”她命短了，她不是为了俺闺女“说实话，星星活了几十年，这种全家上下厚颜无耻的烂人，我还是第一次见识。
掩饰不住的气愤的，还有千千万万有良心的网友、媒体，迫于媒体网络的舆论压力，刘鑫终于“姗姗来迟。”此前，江歌的葬礼没有去，庭审没有去，而是再200多天以后，迫于各发面压力，才像走个过场，拍场戏一样的见了江歌妈妈。为什么说她演戏？在江歌为保护她惨死，尸骨未寒之时，她却像个没事儿人一样，每天开心的发着自拍。
我实在想不出去其他的语言来形容，因为我从未见过如此冷漠无情，无耻混账到这种地步的人。她到底有什么脸，那脸上的笑又是怎么能笑得出来呢？她在开心的和同学过年的时候，而江歌一直相依为命的妈妈和外婆却只能抱着遗像来痛苦的泡着眼泪过着。3刘鑫，难道你就没有一点点作为人的基本的良知吗？你的良心是让狗吃了吗？你比狼心狗肺还毒啊。若不是江歌好心收留你，若不是江歌保护你，现在死的应该是你吧。你用你的无耻和极度自私践踏了人性种最美好的善良，你让善良的人流泪。如果不是你江歌不可能遇难，你不仅满口谎言还威胁江歌妈妈，江歌曾经把你当成最好的朋友，她却在出事后连看都没看江歌一眼。当看到采访江妈妈视频的时候，听她看到女儿刀口下每一个细节时，真的让我们这些旁观者都痛心不已，她说：“梦中全是孩子血淋淋的伤口，我心疼得喘不了气。”江歌，你怎么这么傻，为了这种人，白白牺牲了自己的生命，你那么善良，却再也没法出现在妈妈外婆的同框照里了。每次看到网络上刘鑫面对镜头笑的自拍照，我就恨不得撕下她的面孔，她的人皮，看看她的心是否还在，是否已经变黑。按目前的情况，刘鑫应该不会受到任何惩罚，最多也就网络上，被人骂骂而已，不过他们全家早已修得铜墙铁壁的脸皮，时间流逝，他们又可以开心快乐的过日子。而江歌妈妈却一辈子都会在失去女儿的痛苦中度过。......
不要让善良的人心寒，让我们一起为江歌尽点绵薄之力。目前，陈世峰杀害江歌案件将于今年12月份在日本东京开庭审判。但是根据日本法律，杀害一人很难判处死刑，但如果罪犯的罪行过大，民众呼声很高，凶手就可能被执以死刑。看文章的你，希望你可以到@苦咖啡—夏莲的微博里签个名，帮帮这个无助的母亲。希望那个无耻之人一辈子受到良心的拷问，不得安宁。无戒365极限挑战日更营第17天
写走心文字，煲有料鸡汤。
12月11日，中国女留学生江歌遇害一案在日本东京开庭审理。看着江妈妈长跪于女儿生前公寓楼下祭拜的场景，我禁不住再次泪流满面。 虽然并不喜欢蹭热点，但每次看到这样的图片和文字时，身为母亲，我还是能够深深体味到江妈妈的那份锥心之痛，也对江妈妈为女儿讨回公道的勇敢与顽强充满敬意。...
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